【2022刑法主观】16个观点展示

　　一、认定

　　客观上制止不法侵害，但主观上未认识到。

　　二、观点

　　1、防卫认识不要说：只要求客观上制止不法侵害。不认为构成犯罪。

　　2、防卫认识必要说：要主客观一致。将故意犯罪评价为犯罪未遂。

　　三、区分偶然防卫和假想防卫

　　一、认定

　　客观上避免了危险，主观上未意识到。

　　二、观点

　　1、避免认识不要说：不认为构成犯罪。

　　2、避险认识必要说：将故意犯罪评价为犯罪未遂。

　　一、认定

　　行为人对实害对象有认识错误，持过失心理

　　二、观点

　　1、具体符合说：行为人对预设目标构成故意犯罪未遂，对实害对象构成过失犯罪。想象竞合，择一重罪论处，定故意犯罪未遂。

　　2、法定符合说：行为人对预设目标构成犯罪未遂，对实害对象构成故意犯罪既遂。想象竞合，择一重罪论处，定故意犯罪既遂。

　　一、认定

　　前行为以为打死了没死+后行为抛尸致死

　　二、观点

　　1、吸收评价：前行为和后行为对死亡结果的作用都很大。故意杀人罪吸收过失致人死亡罪，定故意杀人罪既遂。

　　2、分开评价：后行为对死亡结果的作用大。前行为构成故意杀人罪未遂，后行为构成过失致人死亡罪，数罪并罚。

　　一、区分标准

　　1、能达目的而不欲，是中止；欲达到目的而不能，是未遂。

　　（1）能够继续犯罪是前提条件。

　　（2）自动放弃犯罪是主观条件。

　　二、前提条件：继续犯罪的可能性

　　1、依据一般人看法，在当时情境下判断能否继续实施犯罪。

　　三、主观条件：主动放弃or被动放弃

　　1、在能够继续犯罪的前提下，行为人只要放弃犯罪即为中止。（不考虑道德伦理动机）

　　一、认定

　　性质相同的两个行为反复实施，时间间隔较短，中间的暂时停顿不认定为终局形态。

　　二、观点

　　1、个别行为说：应当根据行为人所实施的单次犯罪行为分别认定其犯罪形态。

　　2、整体考察说：应当整体考察，以最后一次侵害行为为准。

　　1、部分犯罪共同说：必须是共同故意

　　2、行为共同说：一起制造违法事实就构成共同犯罪，故意、过失在所不问。

　　1、部分犯罪共同说：成立共同犯罪，主观方面只能是故意，不能是过失。不赞成过失的共同正犯。

　　2、行为共同说：成立共同犯罪，只要求客观上共同制造违法事实，故意、过失在所不问。赞成过失的共同正犯。

　　【话术】甲乙有意思联络，共同制造××的违法事实，构成过失的共同正犯。根据“部分实行，全部负责”的原则，无法查明则无需查明，甲乙均构成过失致人死亡罪。

　　一、认定

　　甲乙共同制造犯罪事实，甲有参与意识，乙无参与意识。

　　二、观点

　　1、肯定说：成立共同犯罪，不要求相互均有参与意识。赞同片面帮助犯。

　　2、否定说：成立共同犯罪，要求双方均有参与意识。不赞同片面帮助犯。

　　1、有罪：生命受到绝对保护。

　　2、无罪：坚持共犯从属性，实行者无罪，则教唆者也无罪。

　　1、该结合犯要求故意杀人既遂（杀人要杀死，才能结合）。

　　2、该结合犯不要求故意杀人既遂。

　　一、委托脏款

　　1、符合侵占罪的犯罪构成。即将他人所有、自己占有的财物转变为自己占有。

　　2、对于贿赂款，委托人没有返还原物请求权，被委托人不构成侵占罪。

　　二、委托赃物

　　1、符合侵占罪的犯罪构成。即将他人所有、自己占有的财物转变为自己占有。

　　2、对于赃物，委托人没有返还原物请求权，被委托人不构成侵占罪。但构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

　　一、当场杀、当场拿（考察盗窃罪和侵占罪的区别）

　　1、构成盗窃罪。死者对财物的占有状态仍在延续。行为人转移占有该财物。

　　2、构成侵占罪。死者对财物的占有状态消灭，失去占有。行为人没有转移该占有财物。

　　二、第三人拿：构成侵占罪

　　一、认定

　　想偷贵的，结果偷了便宜的。

　　二、观点

　　1、司法解释的观点：构成“数额特别巨大”的未遂，以及“数额较大”的既遂，应当想象竞合，择一重罪论处。

　　2、单纯的量刑规则说：“数额特别巨大”只有客观上具备与否的问题，没有既遂、未遂的问题。应当适用“数额较大”的既遂。

　　1、“为抗拒抓捕而实施暴力”是主客观相一致的要素。

　　2、“为抗拒抓捕而实施暴力”不是主客观相一致的要素，只要求主观上具有抗拒抓捕的目的，不要求客观上存在现实的抓捕者。

　　一、认定

　　甲辞退后，公司未通知乙，甲让公司客户给自己汇款。

　　二、观点

　　1、甲构成三角诈骗。受骗人是公司客户，受害人是公司，受骗人处分的是自己的财物而非受害人的财物。

　　2、甲构成盗窃罪，系盗窃财产性利益。