已满14周岁不满16周岁的未成年人实施《刑法》第17条第2款规定的以外行为的处理

　　关键词

　　未成年人犯罪《刑法》第十七条第二款

　　最高人民法院司法解释

　　第五条 已满十四周岁不满十六周岁的人实施刑法第十七条第二款规定

　　以外的行为,如果同时触犯了刑法第十七条第二款规定的,应当依照刑法第

　　十七条第二款的规定确定罪名,定罪处罚。

　　附录:理解与适用

　　(三)关于《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干

　　问题的解释》(以下简称《解释》)第5条规定的理解与适用问题

　　《解释》第5条是关于刑法总则第十七条第二款适用问题的规定。该条主

　　要针对司法实践中已满14周岁不满16周岁未成年人实施《刑法》第十七条

　　第二款规定以外的行为,而这些行为与《刑法》第十七条第二款所列举行为

　　的性质和危害程度相当甚至更为严重的情形,是否应当追究未成年人刑事责

　　任以及定何种罪名的问题。

　　通过广泛征求意见和讨论,对《刑法》第十七条第二款的理解与适用形

　　成以下三种意见:

　　第一,已满14周岁不满16周岁的人实施了《刑法》第十七条第二款没

　　有列举的行为时,如果同时实施了《刑法》第十七条第二款规定的故意杀人

　　等8种犯罪行为的,比如在绑架中杀人的、在拐卖妇女儿童中强奸的等,这

　　种情况下应当对其追究刑事责任。主要理由是:该年龄段未成年人故意杀人、

　　强奸的尚且应当负刑事责任,如果他同时有杀人和绑架或者拐卖妇女儿童和

　　强奸两种行为,就更应当追究其刑事责任。

　　第二,该年龄段未成年人实施《刑法》第十七条第二款没有列举的行为,

　　比如制造、走私毒品等行为,在刑法第十七条第二敷中没有明确列举。这种

　　情况下,如果未成年人没有同时实施《刑法》第十七条所规定的贩卖毒品行

　　为的,这种情形即便制造、走私毒品等行为性质和危害程度与刑法所列举行

　　为相当甚至更为严重,也不应追究其刑事责任,否则就违反了《刑法》第十

　　七条第二敷的规定,与罪刑法定原则的要求不符。

　　第三,对绑架中杀人的或者拐卖妇女儿童中强奸等这类情形,应当按照

　　与《刑法》第十七条第二款的规定相对应的八个罪名定罪处罚,比如绑架杀

　　人的,应当定故意杀人罪;拐卖妇女儿童中强奸的,定强奸罪。主要理由是:

　　如果对该年龄段的人绑架杀人的定绑架罪、拐卖妇女儿童中强奸的定拐卖妇

　　女儿童罪,则势必导致客观上对该年龄段未成年人实施的绑架、拐卖妇女儿

　　童行为追究刑事责任的结果,与刑法规定该年龄段的人为限制刑事责任主体

　　的立法本意相悖。

　　根据上述三种意见,《解释》第5条规定:“已满十四周岁不满十六周岁

　　的人实施刑法第十七条第二款规定以外的行为,如果同时触犯了刑法第十

　　七条第二款规定的,应当依照刑法第十七条第二款的规定确定罪名,定罪

　　处罚。”

　　最高人民法院审判业务意见

　　最高人民法院刑事审判第一庭、第二庭认为:对已满14周岁不满16周

　　岁的人绑架并杀害被绑架人的,应当依照《刑法》第253条的规定,以故意

　　杀人罪追究其刑事责任,理由概述如下:

　　一、《刑法》第17条第2款中的“故意杀人”泛指一种犯罪行为,而不

　　是特指《刑法》第232条故意杀人罪这一具体罪名。

　　1.《刑法》修改在前,司法解释确定罪名在后,立法本身并未明确罪名。

　　《刑法》第17条第2款中所称“犯······罪”只能是指某种罪行,而不可能预

　　见性地明指嗣后司法解释确定的罪名。

　　2.《刑法》第17条第2款中的“故意伤害致人重伤或者死亡”的表述,

　　很明显是指罪行而非具体的罪名,因为按司法解释,该种罪行应确定罪名为

　　故意伤害罪,而非“故意伤害致人重伤或者死亡罪”。据此,也可以印证与其

　　并列的“犯故意杀人罪”的表述,应当是指一种罪行,因为并列的表述在种

　　属归类上应当是一致的。

　　3.犯罪行为是《刑法》立法规范的对象,罪名则是对犯罪行为本质特征

　　的概括。《刑法》第17条第2款旨在解决已满14周岁不满16周岁的人负刑

　　事责任的范围。《刑法》确定上述年龄段的人应负刑事责任范围的统一标准,

　　只是犯罪行为本身,也即是规定哪些种类的犯罪行为应负刑事责任,不可能、

　　也不会解决哪几种犯罪行为应为哪几种罪名。

　　4.把(刑法》第17条第2款中的“故意杀人”理解为指一种犯罪行为,

　　符合立法本意,并非任意地扩张解释,不违背罪刑法定原则。相反,如果将

　　其理解为仅限于(刑法》第232条规定的故意杀人罪,而不包括杀害被绑架

　　人的犯罪行为,对已满14周岁不满16周岁的人故意杀人的,要负刑事责任

　　而绑架杀人、劫持航空器杀人等不负刑事责任,这显然有悖立法本意,势必

　　破坏立法确立的相对刑事责任年龄应负刑事责任的统一标准和基础。

　　二、《刑法》第239条中“绑架并杀害被绑架人的”,实质上是绑架和故

　　意杀人两个行为的结合规定。根据(刑法》第17条第2款的规定,已满14

　　周岁不满16周岁的人,虽不对绑架行为负刑事责任,但仍应对故意杀人行

　　为负刑事责任。因此,应当依照《刑法》第232条以故意杀人罪追究其刑事

　　责任。

　　需要指出的是,上述结论仅是针对已满14周岁不满16周岁的人绑架并

　　杀害被绑架人的,主张应当依照(刑法》第232条追究其刑事责任。至于已

　　满16周岁的人绑架并杀害被绑架人的,因其属于完全刑事责任年龄人,按

　　《刑法》规定,既须对绑架行为负刑事责任,也须对故意杀人行为负刑事责

　　任,因而,仍应当直接依照(刑法》第239条第1款以绑架罪定罪处罚。

　　（袁长伦，安徽金亚太律师事务所律师，财产犯罪辩护部主任，西北政法大学刑法硕士，退休法官，15212781535）